Dördüncü aydır dünya, Covid19 arka planında yeni bir gerçeklikte yaşamakta ve bu gerçekliğe uyum sağlamaktadır. Bugün itibarıyla, çoğu ülkede olağanüstü hal ilan edilmiştir ve işletmelerin (yalnızca onların değil) faaliyetleri durdurulmuştur; zira şimdiye kadar virüsle mücadelenin en etkili yolu sosyal mesafe ve kendi kendine izolasyondur. Sağlık konularının yanı sıra, Covid19 ve onunla mücadele mekanizmaları bir dizi hukuki ve ekonomik konuyu gündeme getirmiştir.
Gürcistan’da, olağanüstü hal ilan edildikten ve girişimcilik ve çalışma özgürlüğü dahil olmak üzere bir dizi anayasal hak sınırlandırıldıktan sonra özel bir hukuki durum oluştu ve istisnalar dışında herhangi bir girişimcilik faaliyeti yasaklandı veya sınırlandırıldı. [1] Buna göre, Gürcü iş dünyası üç alternatif gerçeklikle karşı karşıya kaldı: (1) faaliyetleri geçici olarak yasaklanan şirketler, (2) faaliyetlerini değiştirmek zorunda kalan şirketler (örneğin yalnızca teslimat hizmetiyle çalışmak vb.) ve (3) az çok olağan düzende faaliyetlerini sürdürme imkanı olan şirketler.
Oluşan durum, girişimcileri karmaşık hukuki sorunların karşısında bırakmaktadır ve bunların çözüm yollarını avukatlardan beklemektedirler. İş dünyası avukatlardan her zaman bir çözüm talep eder, belirli bir eylemi gerçekleştirmelerinin yasak olduğu ve veya mevcut durumdan bir çıkış yolu olmadığı yönünde bir tavsiye değil. Gerçek şu ki, avukatlar hem olağanüstü hal döneminde hem de sonrasında, hazır bir cevabı olmayanlar da dahil olmak üzere birçok hukuki soruya cevap vermek zorunda kalacaktır.
İş dünyasının bugün avukatlardan merak ettiği güncel sorulardan biri, faaliyetlerinin izin verilebilir olup olmadığı ve hangi biçimde veya hangi kısıtlamalarla izin verilebilir olduğudur. Bugün itibarıyla, Hükümetin 181 sayılı Kararnamesinde bir dizi değişiklik yapıldıktan ve ek ile ilgili kısıtlamalarla izin verilen faaliyetlerin listesi öngörüldükten sonra, [2] avukatların “baş ağrısı” nispeten kolaylaşmıştır.
İş dünyasının aktif olarak endişelendiği ikinci soru, oluşan durumun “mücbir sebep” olarak nitelendirilip nitelendirilemeyeceği ve mevcut durumun onların çok yönlü medeni hukuk ilişkileri üzerinde ne gibi bir etkisi olabileceğidir. Durumu daha iyi hayal etmek için, olağanüstü hal koşullarında faaliyetleri durdurulmuş şirketlerin bulunduğunu, ancak diğer yandan kendilerine karşı ilgili yükümlülükleri olan çalışanlara sahip olduklarını, üretimi finanse etmek için kredileri ve işletme için kiralanmış bir yerlerinin bulunduğunu, finansal durumlarının ise mevcut yükümlülüklerin ifasını sağlayamadığını söylemek kimseye yabancı olmayacaktır.
Oluşan durumun “mücbir sebep” veya “karşı konulmaz güç” [3] olup olmadığına ilişkin hazır bir cevap yoktur ve her somut olay, mevcut durumun bir yükümlülüğün yerine getirilmemesi üzerindeki etkisinin bağımsız şekilde değerlendirilmesini gerektirir. Yasama düzeyinde, “mücbir sebep” olarak nitelendirilen olayların listesi düzenlenmemiştir. Böyle bir yasal liste bulunsaydı bile, belirli bir hukuki ilişki üzerindeki etkisi tespit edilmeden herkes için otomatik olarak “mücbir sebep” olarak değerlendirilemezdi. Listenin olmaması bir yandan avukatlar için daha fazla hareket alanı bırakır ve bize esneklik imkanı verirken, diğer yandan belirsizlik yaratır ve uyuşmazlık başlatılması için bir dayanak haline gelebilir. Uyuşmazlık halinde, belirleyici sözü Gürcü mahkemesi söylemelidir. Gürcü mahkeme uygulaması bize “karşı konulmaz güç” kavramının hem doğal afeti hem de ulaşımın, mahkemenin ve diğer organların normal çalışma düzenini bozan toplumsal olayları (iç savaş) kapsadığını öğretir. Bir olayın karşı konulmaz güç olarak nitelendirilebilmesi için, her şeyden önce olağandışı olması gerekir, yani olayların normal seyrinin dışında ve kural olarak önceden öngörülmemiş olmalıdır. Ayrıca, böyle bir olay objektif olarak kaçınılmaz olmalıdır, onu durdurmak belirli bir durumda mevcut teknik ve diğer araçlarla imkansız olmalıdır. [4] Olayların doğrudan bir listesine sahip olmamamıza rağmen, mahkemenin bu değerlendirmesiyle mevcut durumun uyabileceği objektif kriterler verilmiştir.
İş dünyası bu hukuki labirentte nasıl yolunu bulmalı ve bu zorluğa hukuken nasıl yanıt vermelidir? Muhtemelen nitelikli hukuki danışmanlık olmadan bu çok zor olacaktır. Bunun açık bir doğrulaması, “çalışanları ücretsiz izne gönderen” şirketlerin beyanlarıdır ve unutmaktadırlar ki izin, ücretsiz izin de dahil olmak üzere, çalışanın hakkıdır ve işverenin kendi inisiyatifiyle çalışanı ücretsiz izne “gönderme” imkanı yoktur.
Yukarıda konuştuğumuz şirketlere ne tavsiye etmeliyiz?
Her şeyden önce, faaliyetine devam etmesine imkan verecek hukuki bir “açık” olup olmadığını kontrol edelim.
Böyle bir temel yokmuş gibi görünen koşullarda bile, iş ilişkisinin askıya alınması veya sona erdirilmesi için bir gerekçe üzerinde kesinlikle düşünmemiz (veya bulmamız) gerekecektir.
Kredi ve kira sözleşmeleriyle ilgili zorluklar da yanıtsız kalmamalıdır. Burada, anahtarı “mücbir sebep”te arayıp aramamamız gerektiğini düşünmeli ve değerlendirmeliyiz. Ve eğer bulursak, “mücbir sebep” koşullarında olan şirketin ne yapması gerektiğini ve hangi haklara sahip olacağını değerlendirmeyi de unutmamalıyız.
Anlarsınız ki, bu, iş dünyasının avukatlardan kesinlikle cevap talep edeceği konuların yalnızca küçük bir listesidir. Biz avukatlara ise, kendi kendine izolasyon halinde Covid19 ile mücadele etmek ve yeni zorluklara hazırlanmak kalıyor.
Kaynaklar:
[1] Gürcistan Cumhurbaşkanının 21 Mart 2020 tarihli “Gürcistan’ın tüm topraklarında olağanüstü hal ilan edilmesiyle bağlantılı olarak alınacak tedbirler hakkında” Kararnamesi. Gürcistan Hükümetinin 23 Mart 2020 tarihli 181 sayılı Kararnamesi.
[2] Gürcistan Yasama Bülteni: https://matsne.gov.ge/ka/document/view/4830610?publication=17
[3] Gürcistan Medeni Kanunu “mücbir sebep”in hukuki tanımını tanımaz ve onu yalnızca bir maddede, neyin kastedildiğini açıklamadan anmaktadır. Medeni Kanunda “mücbir sebep”, “karşı konulmaz güç” ve “ifa imkansızlığı” gibi terimlerle değiştirilmiştir.
[4] SUSG: as-1160-1080-2017, 1 Şubat 2018; bkz.: http://prg.supremecourt.ge/DetailViewCivil.aspx
Blog, GIPA himayesinde oluşturulmuştur ve belirtilen bağlantı üzerinden görüntüleyebilirsiniz: http://blog.radiogipa.ge/?p=4758
