Производный иск и его регулирование в законодательстве Грузии

09.08.2021

Автор: Нана Турманидзе

Фундаментальной проблемой корпоративного управления является защита акционеров от проблем компании, возникающих в результате отрыва от контроля над собственностью. Юридическая защита прав акционеров признается во всем мире как важнейший элемент корпоративного управления. Эти юридические права предоставляют акционерам различные внутренние механизмы корпоративного управления, такие как участие в совете директоров, саморегулирование менеджмента и т. д. Помимо внутрикорпоративных механизмов, закон также предоставляет акционерам (партнерам) возможность подавать иски против менеджеров, когда они видят, что менеджеры неправомерно используют свои контрольные позиции.

В корпоративном праве диривативные иски акционеров - это особый класс исков акционеров, позволяющий миноритарным акционерам подавать от имени компании иск к инсайдеру, действия которого, вероятно, нанесли ущерб компании. Производный иск - это механизм корпоративного права для решения проблем корпорации, при этом инсайдеры корпорации, которым приходится подавать иск, иногда находятся в конфликте интересов. Цель иска - обеспечить устранение проблем корпорации. Таким образом, эти виды исков лучше, чем коллективные иски, подходят для изучения роли судов в обеспечении корпоративного управления. В случае прямого иска любое возмещение выплачивается непосредственно акционерам. Результат, полученный в случае производного иска, передается корпорации.

Обычно производные иски являются правовой основой для персональной ответственности директоров и должностных лиц за нарушение их фидуциарных обязанностей. Просто понять, что директора и должностные лица не подают иски от имени корпорации против самих себя. Следовательно, производный иск дает акционерам возможность защитить свои интересы с помощью действий, которые компания не хочет инициировать. В то же время акционеры-истцы действуют в интересах всех акционеров, используя, таким образом, правовой механизм, который решает проблемы компании между акционерами и менеджментом, эффективно ставя вопросы корпоративного управления на первый план.

Производные иски были самыми ранними формами ограничения прав из-за ненадлежащего управления директора. Верховный суд США еще в 1949 году в деле Cohen v. The Beneficial Industrial Loan Corp постановил, что производные иски «уже давно являются основным регулятором корпоративного управления». Как отмечается в юридической литературе, производные иски могут выступать в качестве сдерживающего фактора, а не механизма, позволяющего акционерам добиваться компенсации за неправомерные действия руководства. В этом смысле иск приводит к коррекции поведения менеджмента, поскольку он осознает, что внимание акционеров теперь приковано к его действиям.

Однако инициирование производного иска имеет свои предпосылки, которые различаются в разных штатах. В этой связи интересно рассмотреть грузинское регулирование.

Регулирование производных исков впервые появилось в Законе о предпринимателях Грузии от 14 марта 2008 года, который первоначально регулировался только в отношении акционерного общества (статья 53 (5) Закона о предпринимателях), а 31 октября 2014 года законодательной поправкой был урегулирован в отношении общества с ограниченной ответственностью (статья 46 (5) Закона о предпринимателях).

«Пункт 5 статьи 53 — Права и обязанности акционеров

Если акционерное общество не осуществило свое требование в отношении третьего лица, акционер может вместо общества и в его пользу от своего имени внести иск об исполнении указанного требования. Он признается надлежащим истцом, если общество в течение 90 дней после поступления письменного требования акционера не возбудит иск против третьего лица или не сможет обосновать, что возбуждение такого иска противоречит интересам общества.»

В отличие от европейских стран, где производные иски не так популярны, грузинское законодательство не признает обязательство владеть минимальной долей в предприятии в качестве предварительного условия для подачи иска. В абсолютном большинстве европейских юрисдикций акционеры могут инициировать производные иски против менеджмента в связи с нарушением им фидуциарных обязанностей. Однако возбуждение иска ограничивается владением минимальным количеством акций предприятия. Не все миноритарные акционеры в большом количестве европейских стран могут подать иск против руководства за нарушение фидуциарных обязанностей. Право инициировать производный иск имеют акционеры, владеющие долей не менее 5 % (Чехия, Испания, Словакия) или 10 % (Австрия, Болгария, Венгрия, Словения, Швеция). Германия недавно снизила 10-процентный порог до 1 %, а Италия - с 5 до 2,5 %.

Кроме того, с учетом особенностей производного иска, интересно сравнить положения Закона Грузии «О предпринимателях» с Типовым законом о коммерческих корпорациях (MBCA), разработанным Американской ассоциацией адвокатов и устанавливающим стандарты корпоративного права. Типовой закон в настоящее время действует в 24 штатах США и определяет, среди прочего, основополагающие вопросы корпоративного права, процедуры возбуждения производного иска. В соответствии с этим законом:

• Производный иск инициируется акционером;
• Чтобы обеспечить доставку требования соответствующему лицу для рассмотрения, оно должно быть адресовано совету директоров, главному исполнительному директору или секретарю в главном офисе корпорации.
• Подробное изложение не требуется, поскольку корпорация может связаться с акционером для получения разъяснений, если у нее возникнут какие-либо вопросы.
• Ни один акционер не может инициировать производный иск до тех пор, пока (i) корпорации не будет направлено письменное требование о принятии соответствующих мер и (ii) не истечет 90-дневный срок с даты доставки требования, за исключением случаев, когда акционер был ранее уведомлен об отклонении требования корпорацией или когда ожидание истечения 90-дневного срока может нанести корпорации непоправимый ущерб.

Применимое грузинское законодательство о предпринимателях, как и Типовой закон о коммерческих корпорациях, предусматривает первоначальное письменное требование к компании и 90-дневный срок, в течение которого компания должна подать иск против третьей стороны или доказать, что такое действие наносит ущерб интересам компании. Однако

• он никоим образом не регулирует, против кого подается производный иск, и не предусматривает исключительных случаев, в которых акционер может подать производный иск до истечения 90 дней.
• Кроме того, грузинское законодательство не уточняет, кому в предприятии должен быть адресован запрос о возбуждении производного иска.

В этой связи следует отметить, что новый Закон Грузии «О предпринимателях», который вступит в силу 1 января 2022 года и, в отличие от Закона «О предпринимателях», который утратит силу с вступлением в силу нового закона, будет более подробно регулировать производный иск и приблизит его к регулированию в рамках Типового закона о коммерческих корпорациях. В соответствии с новым законом механизм производного иска регулируется следующим образом:

«Статья 223. Иск акционера на основании требования акционерного общества

1. Акционер или акционеры имеют право предъявлять иск от своего имени и в интересах акционерного общества по требованию (праву требования), принадлежащему акционерному обществу, в том числе против должностных лиц акционерного общества. При этом акционер вправе требовать возмещения ущерба, причинённого акционерному обществу в случае нарушения обязанностей, либо передачи полученной выгоды акционерному обществу вместо возмещения ущерба, либо уступки права на получение такой выгоды.
2. Акционер считается надлежащим истцом, если:
3. A) истекло 90 дней с момента подачи акционером письменного заявления в акционерное общество с требованием предъявить иск, за исключением случаев, когда акционерное общество отказывается подавать иск до истечения этого срока и ожидание истечения этого срока может причинить акционерному обществу непоправимый ущерб;

Б) удовлетворение требования не противоречит наилучшим интересам акционерного общества;»

Значение законодательных изменений в отношении производного иска можно разделить на несколько частей:

1. Новый закон, как и Model Business Corporation Act, предусматривает исключительный случай, когда акционер может подать производный иск, не ожидая истечения 90-дневного срока, — когда ожидание истечения 90 дней может причинить непоправимый ущерб акционерному обществу (или ООО).
2. С другой стороны, новый закон, как и Model Business Corporation Act, уточняет, что производный иск может быть подан, в том числе, против предприятия.
3. Кроме того, согласно новому закону, подача надлежащим истцом требования по производному иску не должна противоречить наилучшим интересам предприятия, что означает, например, ситуацию, когда предприятие может понести значительный ущерб и поэтому не заинтересовано в подаче иска. Так, если акции предприятия допущены к обращению на рынке ценных бумаг, у субъекта может отсутствовать интерес к инициированию производного иска, поскольку рынок ценных бумаг уязвим, и производный иск может отразиться на колебаниях цены акций.

Очевидно, что новый Закон о предпринимателях Грузии устранит пробелы, характерные для действующего Закона о предпринимателях, и окажет положительное влияние на судебную практику Грузии. В то же время он приблизит регулирование производных исков к Типовому закону о коммерческих корпорациях.

Ключевые слова: Закон о предпринимателях Грузии, проект Закона о предпринимателях Грузии, Типовой закон о коммерческих корпорациях, производный иск

Источники:

1. Ferris, Stephen P. and Lawless, Robert M. and Makhija, Anil K., Derivative Lawsuits as a Corporate Governance Mechanism: Empirical Evidence on Board Changes Surrounding Filings (September 2001).
2. THE PUBLIC AND PRIVATE FACES OF DERIVATIVE LAWSUITS, ROBERT B. THOMPSON & RANDALL S. THOMAS
   A revised version of this paper is forthcoming Vanderbilt Law Review (2004);
3. Kocaoglu, Kagan (March 2008). "A Comparative Bibliography: Regulatory Competition on Corporate Law" . (Georgetown University Law Center Working Paper).
4. No Derivative Shareholder Suits in Europe - A Model of Percentage Limits and Collusion Kristoffel R. Grechenig and Michael Sekyra
5. Закон Грузии «О предпринимателях» https://matsne.gov.ge/ka/document/view/28408?publication=69 [25/06/2021]
6. Проект Закона Грузии «О предпринимателях»; https://matsne.gov.ge/ka/document/view/4962987?publication=0 [25/06/2021]
7. Model Business Corporation Act (Revision 2016)